|
Договор должен приносить выгоду, желательно - обоюдную.
Непредвиденных осложнений с Вашими партнёрами можно избежать, если внимательно относиться к юридическим формальностям при оформлении деловых отношений.
Мы рассматриваем здесь некоторые проблемы, с которыми можно сталкнуться.
Типовые формы договоров.
Сборники договоров, которые можно купить в книжных магазинах, лучше использовать для получения общей информации о предмете, а не для реального бизнеса. Вы замечали, что безразмерная одежда, которая должна, по мнению её создателя, подходить всем, одинаково плохо смотрится, кто бы её ни надел?
Типовыми договорами можно пользоваться, если
· Прибыль, которую предполагается получить в результате сделки для Вас не является существенной, а проблемы с исполнением данного договора не свяжут Вас обязательствами перед кем бы то ни было.
· Вы полностью доверяете Вашим партнёрам, и действительно уверены, что это надолго.
· Вы заключаете договор с фирмой, которую Вы контролируете.
· Если государственные органы принуждают Вас использовать типовые договоры (в таком случае Ваша фирма не является частной - в противном случае это незаконно) или Вы заключаете договор с подобным предприятием.
Однако в данном случае возможна свобода манёвра за счёт использования других договорных форм.
Использовать типовые договора не рекомендуется, если
· На их использовании настаивает Ваш партнёр (все типовые договора содержат положения, которые при определённом раскладе могут привести к существенным убыткам одной из сторон). В том случае, если Вы проконсультировались с юристом, а Ваш партнёр - нет, Вы заранее ставите себя в выигрышное положение.
· Вам навязывают конкретный договор и отказываются вносить в него изменения, о которых Вы просите. Возможно, это просто упрямство или проявление незаинтересованности (хотя и подобные ситуации должны настораживать), но возможно, дело серьёзнее: исполнять договор и не собираются.
· При заключении договоров с юридическими фирмами на регистрацию предприятий. Не берите на себя риск, связанный с неправильной регистрацией Вашего предприятия, - пусть отвечают те, кто допустил ошибки. Возможности регрессного иска в данном случае практически равны нулю.
· Для Вас важно добросовестное выполнение договора Вашими партнёрами. Особенно если выполнение обязательств перед Вами связано с Вашими обязательствами перед другими лицами.
· Вы заключаете внешнеторговую сделку. На любую сумму. Во всех случаях.
· Договор заключается с контролируемой Вами фирмой или фирмой, дружественной Вам, но огласка ваших истинных отношений не выгодна или может быть невыгодна в будущем.
Как правильно расписать обязанности партнёров?
Нужно ответить на следующие вопросы и записать ответы в договоре на грамотном юридическом языке:
· Что по договору делаете Вы, и что делает Ваш партнёр? В деталях. Общее описание этого уместно только в разделе "Предмет договора".
· В какой последовательности осуществляются действия каждого из партнёров? Договоры достаточно редко предусматривают выполнение только одного действия.
· Выполняются ли обязанности партнёров параллельно? Последовательность их выполнения существенна для Вас?
· Каким образом обязанности должны быть исполнены?
· Какая ответственность предусмотрена, в каких случаях она возникает?
· Как производятся расчёты. Как они будут производиться при резких изменениях курса доллара, если договор предусматривает поэтапное выполнение работ и соответствующую схему оплаты?
· Защищены ли Ваши права при невыполнении оплаченных работ (или отсутствии оплаты за выполненные)?
· Будут ли обязанности выполняться непосредственно сторонами, подписавшими договор? Если нет - какая их часть может быть выполнена третьими лицами, и кто будет отвечать Вами за работу последних?
Если Вы внимательно изучили договор, который Вам предстоит подписать, но не все вопросы нашли ответ, - не торопитесь.
Как работает механизм ответственности?
Ответственность не наступает, если все в порядке и стороны довольны друг другом, но ответственность не наступает, если пострадавшая сторона не предъявляет своих претензий, либо не в состоянии их доказать, либо невыполнение договора предполагает чисто формальную ответственность, либо дело решается в суде, когда получать реальную компенсацию уже невозможно.
Не допускайте дело до суда. Чтобы события развивались по Вашему сценарию, а не по воле случая, предположите худший вариант развития событий и предотвратите его заранее.
Что работает:
· Продуманная схема ответственности партнёров во всех реально возможных случаях, - практически гарантирует выполнение обязательств обоими партнёрами.
· Если Вы действительно имеете возможность удержать у себя имущество, принадлежащее партнёру на правах собственности в случае невыполнение обязательств, - зафиксируйте это в договоре.
· Предусматривайте штрафные санкции в процентах от суммы, определенной в договоре, которая наиболее точно отражает текущую ситуацию в экономике.
· Различные размеры санкций при повторном нарушении условий договора и при первичном нарушении (при этом разница может быть существенна) действует более эффективно.
· Оговорите с партнёром порядок разрешения споров, во многих случаях лучше обмениваться претензиями письменно.
· Определите, с какого момента наступают санкции. Это особенно важно, если существуют этапы выполнения договора.
И что не работает:
· Не работает должным образом весь договор, если за нарушение каких бы то ни было условий договора не предусматриваются конкретных негативные последствия для нарушителя.
· В случае завышенных штрафных санкций за нарушение договора, суд может их существенно уменьшить, и если Ваш партнёр об этом знает - велик риск ничего не получить. Безусловно, если по договорённости с партнёром Вы таким образом решаете налоговые проблемы - это предостережение к Вам не относится.
· Если Вы определили конкретную сумму штрафа (в лучшем случае - сумму пересчитают в соответствии с изменением минимального размера оплаты труда). Не допускайте появления в договоре таких условий, при которых заплатить выгоднее, чем действительно исполнить договор.
· Обязывайте стороны договора решать возникающие споры путём переговоров, только если Вы уверены, что Ваш партнёр не будет уклоняться от переговоров.
В том случае, если Ваш договор предусматривает санкции к партнёру, которые Вы не в состоянии применить (и, соответственно, их не применили, когда возникла необходимость) - на суде это играет против Вас. Все вопросы, не урегулированные договором, - регулируются гражданским законодательством, - вне зависимости от того, написали Вы это положение в договоре или нет.
Нужно ли отражать в договорах технико-производственные вопросы?
Обязательно. Если, конечно, для Вас существенно, какую продукцию, услуги, работы Вы в итоге получите.
Даже при купле-продаже однотипного, технически не сложного товара не ограничивайтесь определением "надлежащего качества", это достаточно широкое понятие, если мы собираемся руководствоваться не буквой закона, а юридической практикой.
Кроме того, лучше сразу поставить партнёров в известность, какие именно характеристики товаров, работ, услуг Вас устраивают. Не ограничивайтесь при этом устными договорённостями: они не только не имеют силы, о них действительно можно забыть.
Поскольку переписывать договор из-за одного параметра может быть неудобно для Вашего партнёра, зафиксируйте все, что Вы бы хотели в него внести, в Приложении к договору. В этом случае обязательно укажите в тексте договора (лучше - в статье Заключительные и переходные положения), что Приложение № 1, 2, 3, … является неотъемлемой частью подписанного договора.
Какие санкции лучше предусмотреть за несоблюдение технико-производственных параметров?
Учитывайте, что Вы можете столкнуться как с запланированным мошенничеством, так и с недобросовестностью, проявляющейся в лёгкой форме. Соответственно, должны различаться санкции, применяемые Вами. Поскольку невозможно прямо описать в договоре Ваши действия в случай мошенничества со стороны партнёра, имеет смысл поступить следующим образом. Определитесь, какие недостатки приемлемы и не предусматривайте никаких санкций в данном случае, но обязательно включите это в договор. Так Вы создадите более благоприятную почву для переговоров, создав видимость компромисса.
Постарайтесь предусмотреть, что конкретно является неприемлемым (не с точки зрения Гражданского кодекса, а в Вашем конкретном случае) и включите в договор только те условия, которые действительно выполнимы. Не стоит фиксировать положения об ответственности в статьях, используйте специальный раздел.
Как предусматривать форс-мажорные обстоятельства?
Мы подробно останавливаемся на этом вопросе в связи с нестабильным положением в стране.
В большинстве договоров форс-мажорные обстоятельства предусмотрены в рамках, строго определенных гражданским кодексом.
Однако, поскольку аварии на дорогах и скачки курса доллара случаются гораздо чаще, чем землетрясения, наводнения, блокады и эмбарго, пункт договора о форс-мажоре не работает.
Поэтому постарайтесь предусмотреть все реальные обстоятельства, которые могут по независящим от Вас причинам помешать исполнению договора и включить их в договор.
Под форс-мажором понимают обычно все экстремальные обстоятельства, но форс-мажор на языке юристов - строго определенные вещи.
Но никто - кроме Вашего партнёра - не может помешать Вам расширить рамки гражданского законодательства в каждом конкретном договоре, если это отвечает Вашим потребностям.
Если форс-мажорное обстоятельство зафиксировано в договоре, то противоположной стороне будет очень сложно его не признать, и выигрываете Вы. Если не зафиксировано и не предусмотрено прямо гражданским кодексом, доказать что либо очень сложно.
Ситуация, сложившаяся после 17 августа, казалось бы, со всей очевидностью относится к форс-мажорным обстоятельствам. Однако если определенный процент роста курса доллара не был предусмотрен в договоре как форс-мажор, партнёры имеют право не только требовать исполнения обязательств, но и уплаты штрафных санкций. В том случае, если стороны приходят к соглашению и распределяют издержки между собой - возникают лишние налоговые проблемы.
О наступлении форс-мажорных обстоятельств необходимо уведомить партнера (обязательно указывайте это в договорах и выполняйте) и получать подтверждение соответствующих государственных органов - Торгово-промышленной палаты и её отделений (лучше не упоминать об этом в договоре, если планируете использовать форс-мажор).
Чтобы не связывать себя взаимоотношениями с государством, Вы можете предусмотреть положения о форс-мажоре (только не называйте вещи своими именами) в статьях договора о порядке исполнения обязательств, правах и обязанностей сторон, порядке расчётов (только не в статьях о предмете договора и заключительных положениях). В таком случае не исключайте из договора положения о форс-мажоре: это будет выглядеть подозрительно.
Всё, что в вашем договоре противоречит гражданскому кодексу, не будет работать, за исключением случаев, когда Ваш партнёр выполняет обязательства потому что не знает, что имеет полное право их не выполнять.
Пожалуйста, не переписывайте положения из гражданского кодекса, - напишите свои.
|
